一、自首是什么
自首是我国刑法中一项重要的刑罚制度，是惩办与宽大相结合的刑事政策在量刑方面的具体体现。我国1979年刑法即规定了自首制度，现行刑法典对自首制度进行了全方位的修改和完善，在总则和分则中均有规定。为正确地认定自首，依法适用刑罚，最高人民法院于1998年颁布了《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）。然而，在司法实践中，仍有不少问题存在争议，对自动投案的认定问题尤多。本文通过对行政拘留、劳动教养期间如实供述罪行的，能否成立自首进行分析，对自首的本质和自动投案的认定提出自己的见解，希望能对立法完善及司法实践有所裨益。
二、行政拘留期间如实供述罪行能否成立自首
行政拘留（即治安拘留）是我国《行政处罚法》和《治安管理处罚条例》两部法律均有规定的一种行政处罚。而劳动教养这种限制和剥夺人身自由的方式，我国法律没有规定。根据公安部《劳动教养试行办法》，劳动教养的对象是违反治安管理法规，屡教不改的人，或者是有轻微的犯罪行为，但尚不够被追究刑事责任，又符合劳动教养条件的人。有意见认为犯罪人只有交代出与行政拘留、劳动教养原因不同的行为的，才可以余罪自首论，如果交代出的罪行与行政拘留、劳动教养原因相同，只是在程度上更为严重需要适用刑罚的，则不能算是自首。另有意见认为若将这两类人员排除在自首主体之外，不利于鼓励其认罪服法、改过自新，与自首制度的立法本意相违背，因此应将这两类人员主动交代本人罪行的情况一律作自首处理。
然而，根据目前的法律和司法解释，行政拘留、劳动教养期间，无论如实供述的是同种罪行还是异种罪行，均不能认定自首。第一种意见认为将被行政拘留、劳动教养人员按服刑犯处理，显属违法。第二种意见只考究了立法意图，而未能正确理解刑法典条文对自动投案的规定。
刑法理论界把刑法典总则第67条规定的自首分为一般自首和特殊自首（准自首）。一般自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。特殊自首是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为，根据《解释》，其他罪行须为异种罪行。
我国刑事诉讼法规定的强制措施有拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕五种，行政拘留和劳动教养显然不同于刑事强制措施。被行政拘留和劳动教养之人未经法院审判，也不同于正在服刑的罪犯。因而行政拘留、劳动教养期间，如实供述罪行的，不论是同种还是异种罪行，均不能成立特殊自首。若要成立一般自首，则必须论证这种情形符合自动投案条件。
