一、盗窃后又向失主返还财物并盗窃
赵某某在向某经营的餐馆用餐时，趁老板向某上卫生间之机，迅速走到收银台打开抽屉，取出里面的现金2500余元揣进自己口袋迅速离去。途中，赵某某想到此时已是深夜，餐馆内当时只有自己一个人用餐，老板发现后一定会报警。遂返回餐馆，将钱交给向某并道歉。但向某已经报警，赵某某被抓。
二、行为人是否构成自首
本文认为，本案行为人赵某某作案后，经过思想斗争，主动返回餐馆交出所盗现金，并向受害人向某道歉，算主动投案，应认定为自首。
《刑法》第六十七条规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。”从该规定可以看出成立自首需满足两个条件：一是自动投案；二是如实供述。根据最高院相关司法解释，按接受投案主体的不同，自首可以分为两类：一是向公安机关、检察院或者法院投案的自首；二是向所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人投案的自首。可见司法实践中只有向司法机关、有关单位或负责人自动投案的，才可能成立自首，而向被害人自动投案的则排除在自首之外。因此，笔者认为，将犯罪嫌疑人向被害人自动投案并如实承认犯罪事实的情形排除在自首之外有待商榷。理由如下：
（一）将向被害人自动投案排除在自首之外，与刑法设立自首的立法本意相悖，因为我国《刑法》设立自首的立法意图是最大限度地鼓励犯罪嫌疑人自动归案。刑法规定成立自首的条件之一为自动投案，也即强调归案的主动性，至于归案的方式没有明确限制，只要能达到立法意图的归案方式应当均在刑法的鼓励范围之列。而最高院将归案方式严格限制规定为向司法机关、所在单位或有关负责人投案才可能成立自首，与刑法的立法意图不相一致。为达到有效打击和预防犯罪、节约司法资源之功效，应予以修正。
（二）将向被害人自动投案排除在自首之外对犯罪嫌疑人明显不公。司法实践中，犯罪嫌疑人自动向被害人投案并承认自己的犯罪行为的现象多有发生，但量刑时只能按照坦白的从宽幅度处理，不仅从宽的幅度有限，而且因不属于法定减轻处罚情节，不能在下一个法定刑幅度量刑，无法做到罪责刑相统一。
（三）主动向被害人投案更能达到打击犯罪与安抚被害人有机结合的社会效果。犯罪嫌疑人主动向被害人投案，不仅有效地节约了司法资源，体现刑法的自由谦拟，同时也在更大程度上直接缓解了被害人的报复心理，也更有可能取得被害人谅解，从而更有利于修复犯罪行为给社会秩序所造成的危害，这与我国当前所倡导的和谐司法理念相契合。
综上所述，笔者认为本案行为人主动向受害人承认犯罪事实，应当认定为投案自首。
