一、持刀入户扬言要杀人未成功
被告人李某与陈某系“结拜”兄弟，李某与朱某与2007年8月离婚。同年11月，陈某与朱某登记结婚。李某认为自己与妻子离婚皆因陈某挑唆所致，于是对陈某产生怨恨，遂起杀害陈某的念头。2007年12月5日下午，李某从市场上买来西瓜刀，又以摩托车没油而向他人要了一矿泉水瓶的汽油。当晚，李某窜至陈某家附近，在藏匿过程中碰见陈某之妻朱某（李某前妻）回来，双方发生争吵，当朱某将其院门打开时，李某持刀冲进院子与朱某发生扭打。在纠缠过程中，朱某被陈某的刀所伤，构成轻微伤。在此过程中，李某一直嚷着“要杀死陈某”。陈某见状一直躲在屋内，周围居民听到李某叫喊声即赶来将李某拉走。
二、犯罪行为构成未遂还是预备？
本文认为，李某在非法剥夺他人生命这一主观心理状态的支配下，实施了购置杀人工具、守候被害人等相关犯罪预备行为，但因被害人妻子及周围居民的干预而使其故意杀人行为未能着手，其行为应当属于犯罪预备。
刑法第22条第1款规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。” 犯罪预备具有四个特征：主观上为了实行犯罪；客观上实施了犯罪预备行为；事实上未能着手实施犯罪；未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。刑法第23条第1款规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。” 犯罪未遂具备三个特征：已经着手实行犯罪；犯罪未得逞；犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外原因。我国刑法理论通说认为，犯罪未遂与犯罪预备的主要界限在于：行为人是否已经着手实行犯罪。由于行为人意志以外的原因而使犯罪未得逞的是犯罪未遂，而由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的是犯罪预备。
着手不是犯罪行为的起点，而是犯罪的实行行为的起点。着手标志着犯罪进入了实行阶段，行为人所实施的行为是实行行为，而且着手本身就是实行行为的一部分。关于着手的认定，国外刑法理论上存在多种不同学说，包括主观说、形式客观说、实质客观说、折中说。我国刑法理论的通说（形式客观说）认为，所谓着手，就是开始实行刑法分则所规定的某一犯罪构成客观要件的行为。笔者认为，通说对着手的界定尽管逻辑上不存在缺陷，但未能从实质上说明什么是着手，在许多情况下难以准确界定何时为已经着手。
本文认为，犯罪的本质是侵犯法益，没有侵犯法益的行为不可能构成犯罪，当然也不可能成为其实行行为。不仅如此，即使某种行为具有某种法益侵害的危险性，但这种危险性非常微小时，刑法也不可能将其规定为犯罪的实行行为。另一方面，刑罚处罚犯罪预备行为，而预备行为也具有侵害法益的危险。因此，实行行为只能是具有侵害法益的紧迫危险性的行为；行为人开始实施这种行为时，就是实行行为的着手。或者说，侵害法益的危害性达到紧迫程度时，就是实行行为的着手。至于何种行为具有侵害法益的紧迫危险性，则应根据不同犯罪、不同案件的具体情况综合考虑；要考察行为是否已经接触或者接近犯罪对象，行为是否已经开始使用犯罪工具，行为人是否开始利用了所制造的有利条件，所实施的行为是否需要其进一步的行为就可以造成犯罪结果，如此等等。
结合本案来看，尽管李某已经实施了企图杀害陈某的一系列准备行为，如购置凶器、守候被害人，对陈某的生命权构成了一定威胁，但李某始终未能见到陈某，只是与其妻子发生了身体接触，而陈某一直躲在屋内这一李某尚未能触及的场所，其生命权所受到的危险性远未达到紧迫的程度。依据法益侵害说的理论，既然李某的行为尚未具有侵害法益的紧迫危险性，就不应被认定为已经着手。而李某为泄夺妻之恨，持凶器至陈某家附近守候，欲杀之而后快，由于朱某纠缠、居民干预等一系列李某意志以外的原因，而使其准备杀害陈某的行为未能进入实行阶段，因此，李某的行为应当被定性为故意杀人预备。
