一．正当防卫能否适用法定不起诉
对于已经认定是正当 防卫的行为人，如将其起诉到法院由法院作出无罪判决，显然是极其不合理的司法行为，而且也不符合法律规定的起诉条件。作证据不足，不能认定为犯罪的存疑不 起诉和犯罪情节轻微的酌定不起诉也显然不符合法律规定。刑诉法在第十五条规定了在情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪；犯罪已过追诉时效期限；经特赦令 免除刑罚；依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉；
犯罪嫌疑人、被告人死亡；其他法律规定免予追究刑事责任等6种情形下，检察机关应当作出不起 诉决定。第十五条规定的是法定的不起诉情形，即法律明文列举的6种情形下，检察机关应当作出不起诉决定，没有选择和裁量的余地；而除此6种情形外，检察机 关不能适用此条作出不起诉决定，检察机关作为司法机关不能越权对此条作扩张解释，这是“法定不起诉”的法律含义。正当防卫显然不是刑诉法第十五条（1）至 （5）项规定的行为。正当防卫也不是法律规定免予追究刑事责任的行为，因为免予追究刑事责任是以应当追究刑事责任为前提的，而法律规定正当防卫是不负刑事 责任，属于不应当追究刑事责任的范畴。
二．不符合起诉条件怎么办
检察机关在审查起诉阶段，发现公安机关移送审查起诉的犯罪嫌疑人的行为属于正当防卫的行为，依照法律不应追究刑事责任的，在法律的限制性规定内，以退回公 安机关补充侦查的形式，向公安机关说明理由及处理意见，由公安机关作出撤销案件的决定，并不违反刑事诉讼法的规定。而对于公安机关追究正当防卫人刑事责任 的不当司法行为，提出纠正意见，则是符合法律赋予检察机关法律监督职责的行为。因此，只要检察机关审查案件事实和证据客观公正，定性处理把握准确，退回处 理方式恰当，建议理由充分，从刑事诉讼法规定公检法三机关应当分工负责，互相配合，互相制约，保证准确有效执行法律的职责讲，要求公安机关撤回案件是合理合法的，也是实际可行的。
