一、怎样认定医疗过错
（一）确定医疗机构是否有注意义务
1、治疗效果追求义务
（1）是否按批准的诊疗范围开展诊疗活动；
（2）为患者诊治的医务人员是否合格；
（3）是否给患者使用了良好的医疗设施、设备；
（4）为患者提供的医疗器械、药品、、设施是否合格的；
（5）在紧急情况是否拒绝为患者诊治、抢救；
（6）终止治疗是否经患者及亲属同意；
（7）是否对患者进行了正确诊断；
（8）是否依据诊断对患者进行适当治疗；
（9）给患者出院指导是否正确。
2、医疗危险预见义务
医疗危险预见义务是要求医务人员集中注意力，保持足够的谨慎，以认识到自己的医疗行为可能产生的后果。医务人员的预见义务在于预见发生结果的可能性，至于结果是否发生，在本质上属于概率问题，可分为绝对不会发生、很少发生、常常发生、确实会发生。预见义务在于预见危险发生的机率，机率越大的危险，应注意的程度越大。对机率的判断，应以科学的合理性为基础。
判断医务人员对危险是否有预见义务，应注意以下几点：
（1）医生应当具备基本的医学知识，判断某危险是否系能够预见的危险，应当以一般医师的医学知识为标准。医学上的危险，即使发生的机率极低，但有发生的可能，且已被一般医师所知悉的，即有预见的义务，不能以具体行为之医师自己主观之医学知识及经验为判断标准。
（2）对于已被证实的危险，虽然未普遍为一般医师所明知或能够预见，但实施医疗行为之医师，处于能够知悉的状态（如对该领域有特别的研究，或者自己曾对该危险做过学术报道等）时，应当负有预见义务。
（3）预见特定结果对于医务人员来说总是要采取特定的诊疗手段，如必要的检查、实验治疗等。医务人员应当采取的医疗行为而没有采取是违反预见义务的。
3、医疗过程中的说明义务
说明义务，是指医务人员就患病状况、检查、治疗的方法，以及伴随治疗的危险等事项对患者加以说明的义务。
如果已经预见到了危险的存在，医务人员在采取医疗措施避免结果发生之前，就有对患者及亲属的说明义务。说明义务有三类：
（1）得到患者有效承诺的说明义务。当某种医疗行为对患者的身体具有侵袭性，可能带来危及生命、损害身体机能及对身体外观发生重大改变等后果时，医务人员应对患者就该医疗行为的侵袭范围、程度以及危险发生的可能性等进行具体说明。
（2）回避不良结果的说明义务。医务人员在诊疗过程中，预见到或应当预见到有相当盖然性发生不良结果的危险时，应有对患者或其亲属就医生的诊断与现在的症状、治疗状况等进行说明，对具体的疗养方法与遵守事项进行指导，以回避已经预见到的不良结果。
（3）转医指示说明义务。当患者患有自己专门领域之外疾病，或患者的病情超出了自己的治疗能力时，医生应将其所知的最先进的治疗方法及治疗医院告知患者，使患者可以做出转医与否的选择，而不至于丧失得到疗效更好的治疗机会，以最大限度地保护患者的生命健康权。
4、医疗危险结果避免义务
避免结果发生是指行为人在预见到危险发生的可能性的情况下，还必须为或者不为一定的行为，以避免危险由可能成为现实。医疗行为并非采取一切措施就能排除危险的发生，因此结果避免的义务显得相当重要。
避免结果的发生有两种方式：
（1）舍弃危险行为
行为人在预见到行为具有危险性的情况下，如果不具备防止危险发生所必须的技术与条件，就应当不为该行为，如果强行为之，则行为具有不法性。如一般医师自知不具有某种专科医师之手术能力，又没有其他阻却违法的事由（如紧急状况），贸然进行手术，造成患者死伤，即违反了客观注意义务。
（2）提高注意并采取安全措施
行为人预见到了行为的危险可能性，但为了更大的合法利益，继续为该行为，其前提是必须采取各种必要之安全措施，防止后果的发生。因为在科技发达之社会，任何先进技术或者产品的运用，均可能附随相当的危险，但不能因噎废食，舍弃先进科技的运用，危及整个社会生活品质之提高，因此，现代法律容许合理之风险的存在。在采取适当之防范措施后，容许有危险之行为的实施。医疗行为几乎对病患的生命健康都是有潜在危险的，如果因为有危险就不对疾病采取任何治疗，显然有悖医学之目的和医师之职责。因此只要医师对已经预见的风险采取了合乎常规的防范措施以避免结果的发生，就应当认为医师已尽到了注意义务，不成立过失行为。
（二）确定医疗机构是否有履行注意义务的能力
1、医疗机构的等级；
2、医务人员的技术职称、医疗岗位。
（三）确定医疗机构在客观上是否能够履行注意义务
1、患者是否配合医疗；
2、急诊医疗时的客观条件是否具备；
3、是否存在不可抗力。
（四）确定医疗机构是否履行注意义务
按上述医疗机构的义务进行对照，判定是否履行了注意义务。
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二、医疗事故与医疗过错有何区别
（一）医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。医疗过错是指医疗事故以外，由于医院的过错，造成患者人身伤害的过错。
（二）医疗事故与医疗过错在适用法律上存在差异，从而在鉴定、赔偿数额等存在明显不同。
前者主要依据国务院颁布的医疗事故处理条例，后者主要适用最高人民法院关于审理。医疗事故的鉴定机构是医学会，医疗过错的鉴定机构是司法鉴定机构。按照医疗事故赔偿所得要低于按照医疗过错赔偿所得。由于医疗事故鉴定被限定在纠纷医院所在地的医学会，鉴定的专家和纠纷涉及的医院有千丝万缕的联系，被认为是兄弟之间的鉴定，鉴定专家不需对鉴定结果承担任何责任，所以其鉴定的公正性被广泛质疑。医疗过错的鉴定机关没有地域限制，且鉴定人员为法医，鉴定人员对鉴定结果负责，鉴定相对公正，曾经有统计，在不被鉴定为医疗事故的医疗侵权中，有70%以上被鉴定为医疗过错。
之所以出现医疗事故与医疗过错的区分，除了与目前法制现状有关外，很重要的原因与目前医疗事故鉴定缺乏公正有直接的联系。由于医疗侵权的特殊性、复杂性，此二元制的现象将在很长一段时间持续存在。
（三）关于医疗事故与医疗过错的关系，人民法院在审理医疗纠纷案中应当处理好《民法通则》与《医疗事故处理条例》之间的关系。
对于鉴定机关认定不构成医疗事故，但在审理中有证据能够认定医疗机构确实存在过错，应当根据《民法通则》关于过错责任的认定，确定医疗机构应当承担的责任。
（四）医疗事故鉴定与司法鉴定的关系。
在医疗事故纠纷处理过程中往往涉及多个鉴定，以至重复鉴定。对此，根据最高法院《关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》的规定，在诉讼中，交由医学会组织鉴定。对不构成医疗事故，当事人要求对医疗机构的过错以及伤残等级进行鉴定的，按照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定。
（五）医疗纠纷中举证责任倒置与正置的关系。
最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条中的规定是举证责任的倒置，但只是部分举证责任倒置，即涉及医方是否有医疗过错，医疗行为与损害结果之间是否存在因果关系负举证责任。关于患者与医疗机构是否存在医患法律关系，患方是否存在损害事实、是否存在实际损失、损失多少等，属于举证责任正置，举证责任在患方。只有患者提供的证据达到《民诉法》第108条规定的起诉条件，人民法院才予立案受理。经过审理，只有患方对其负有举证责任倒置才有意义。否则，应当依法驳回。
